불자변호사 하동길 변호사의 생활법률이 시작됩니다. 우리 생활 속에서 일어나는 법률문제를 매월 질문에 답하는 방식으로 풀어갑니다.

김씨는 친구인 박씨로부터 소유 토지의 일부를 특정하여 매수하였습니다. 그런데 박씨는 김씨가 매수한 부분의 토지를 분할하여 소유권이전등기를 해주지 않아 김씨는 매수부분 토지의 소유권이전등기절차이행 청구의 소송을 제기하여 숭소판결을 받아 확정되었습니다. 그런데 위 판결에는 분할을 명하는 판결이 없습니다. 이 경우에도 매수부분의 토지의 소유권을 이전할 수 있는지요?

채권자대위권에 관하여 ‘민법’ 제404조는 “①채권자는 자기의 채권을 보전 하기 위하여 채무자의 권리를 행사할 수 있다. 그러나 일신에 전속한 권리는 그러하지 아니하다. ②채권자는 그 채권의 기한이 도래하기 전에는 법원의 허 가 없이 전항의 권리를 행사하지 못한다. 그러나 보존행위는 그러하지 아니하 다.”라고 규정하고 있습니다. 그리고 ‘부동산등기법’ 제52조（채권자 대위권에 의한 등기）는 “채권자가 민법 제404조의 규정에 의하여 채무자에 대위하여 등 기를 신청할 때에는 신청서에 채권자와 채무자의 성명 또는 명칭, 주소 또는 사무소와 대위원인을 기재하고 대위원인을 증명하는 서면을 첨부하여야 한 다.”라고 규정하고 있으므로 채권자대위권에 기하여 등기도 대위신청 할 수 있습니다.

그런데 1필지 토지의 특정된 일부에 관하여 소유권이전등기절차의 이행을 명한 판결이 집행불능의 판결인지에 관하여 판례를 보면, “1필지의 토지의 특 정된 일부에 대하여 소유권이전등기절차의 이행을 명하는 판결을 받은 등기 권자는 그 판결에 따로 토지의 분할을 명하는 주문기재가 없더라도 그 판결에 기하여 등기의무자를 대위하여 그 특정된 읱부에 대한 분필등기절차를 마친 후 소유권이전등기를 할 수 있으므루, 토지의 분할을 명함이 없이 1필지의 토 지의 일부에 관하여 소유권이전등기절차의 이행을 명한 판결을 집행불능의 판결이라고 할 수 없다.”라고 하였습니다.（대법원 1987. 10, 13.선고 87다카 1093판결, 1994. 9, 27 선고 94다25032판결）.

그러므로 위 사안에서 김씨도 박씨를 대위하여 위 토지의 분할신청을 하여 분할등기를 마친 후 소유권이전등기를 할 수 있을 것입니다.